実友・判例集

最三小判平成２５．４．１６（判例検索システム）

（判決要旨） 　債務整理に係る法律事務を受任した弁護士が，特定の債権者の債権につき消滅時効の完成を待つ方針を採る場合において，上記方針に伴う不利益等や他の選択肢を説明すべき委任契約上の義務を負うとされた事例

（判決理由抜粋） 　１ 本件は，弁護士である被上告人に債務整理を依頼した第１審原告亡Ａの相続 人である上告人が，被上告人に対し，債務整理の方針についての説明義務違反があ ったことなどを理由として，債務不履行に基づき慰謝料等を損害賠償として求める 事案である。 （略） 　３ 原審は，上記事実関係等の下において，債務整理の方針についての説明義務 違反の有無について，Ａが，被上告人から上記２(1)及び(4)に記載の内容等の説明 を受け，被上告人の採る債務整理の方針に異議を述べず，その方針を黙示に承諾し たと認められることなどからすれば，被上告人が上記説明義務に違反したとは認め られないと判断して，上告人の請求を棄却した。 　４　しかしながら，原審の上記判断は是認することができない。その理由は，次 のとおりである。 　本件において被上告人が採った時効待ち方針（編者注：Ｄについて はそのまま放置して当該債務に係る債権の消滅時効の完成を待つ方針）は，ＤがＡに対して何らの措置も採らないことを一方的に期待して残債権の消滅時効の完成を待つというものであり， 債務整理の最終的な解決が遅延するという不利益があるばかりか，当時の状況に鑑 みてＤがＡに対する残債権の回収を断念し，消滅時効が完成することを期待し得る 合理的な根拠があったことはうかがえないのであるから，Ｄから提訴される可能性 を残し，一旦提訴されると法定利率を超える高い利率による遅延損害金も含めた敗 訴判決を受ける公算が高いというリスクをも伴うものであった。 　また，被上告人は，Ａに対し，Ｄに対する未払分として２９万７８４０円が残っ たと通知していたところ，回収した過払金から被上告人の報酬等を控除してもなお ４８万円を超える残金があったのであるから，これを用いてＤに対する残債務を弁 済するという一般的に採られている債務整理の方法によって最終的な解決を図るこ とも現実的な選択肢として十分に考えられたといえる。 　このような事情の下においては，債務整理に係る法律事務を受任した被上告人 は，委任契約に基づく善管注意義務の一環として，時効待ち方針を採るのであれ ば，Ａに対し，時効待ち方針に伴う上記の不利益やリスクを説明するとともに，回 収した過払金をもってＤに対する債務を弁済するという選択肢があることも説明す べき義務を負っていたというべきである。 　しかるに，被上告人は，平成１８年７月３１日頃，Ａに対し，裁判所やＤから連 絡があった場合には被上告人に伝えてくれれば対処すること，Ｄとの交渉に際して 必要になるかもしれないので返還する預り金は保管しておいた方が良いことなどは 説明しているものの，時効待ち方針を採ることによる上記の不利益やリスクをＡに 理解させるに足りる説明をしたとは認め難く，また，Ｄに対する債務を弁済すると いう選択肢について説明したことはうかがわれないのであるから，上記の説明義務 を尽くしたということはできない。そうである以上，仮に，Ａが時効待ち方針を承 諾していたとしても，それによって説明義務違反の責任を免れるものではない。 　５ 以上によれば，原審の上記判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法 令の違反がある。論旨は理由があり，原判決は破棄を免れない。そこで，損害の点 等について更に審理を尽くさせるため，本件を原審に差し戻すこととする。 裁判官田原睦夫の補足意見 　本件訴訟では，依頼者から債務整理について受任した弁護士の依頼者に対する説 明義務の有無及びその内容，並びに債権者に対し「時効待ち」の方針を採ることの 適否が問題となっているところ，それらの諸点について，本件事案に即して以下に 補足的に意見を述べる。 　１ 債務整理の依頼を受けた弁護士の説明・報告義務について 　(1) 受任時における説明義務について 　弁護士は，法律事務の依頼を受ける依頼者に対しては，委任契約締結過程におけ る信義則上の義務の一環として，依頼を受けることとなる事務の内容に関して説明 義務を負うものであるが，その受任する事務の内容は，一般に法律事務としての専 門性が高く，またその事務の性質上受任者に一定の裁量権を伴うことが前提とされ るところから，その受任時において，その委任契約の締結に伴う種々の問題点につ いて説明すべき義務を負っているものというべきである。以下，その具体的内容に ついてみてみる。 　ア 依頼者から債務整理の依頼を受けた弁護士は，その受任に当たり，当該事案 に応じて適切と認められる法的手続（例えば破産，個人再生，特定調停，私的整理 等）について，依頼者の資力や依頼者自身の対応能力等に応じて適切な説明をなす べき責任がある。 　イ その説明に当たっては，それらの各手続に要する時間やコスト，依頼者自ら が行うべき事務等の負担の内容等，メリット・デメリット（破産手続を選択する場 合の免責の見込みの有無，免責を受けられない場合の就業制限等の制約内容，個人 再生手続を選択する場合の履行の見込み，各手続と保証人等関係者への影響の有 無，程度等）を説明することが求められる。 　ウ 依頼者が経済的に困窮しているような場合には，法律扶助手続の制度の説明 も含まれるというべきである。 　エ なお，本件記録を見る限り，被上告人が本件受任時に上記の説明義務を尽く していたかという点については，大きな疑義が残る。 　(2) 受任後の説明義務について 　弁護士は，依頼者から法律事務の委任を受けた後は，途中経過についての報告義 務を免除するなどの特段の合意がない限り，委任契約における善管注意義務の一環 として，適宜に受任事務の遂行状況について報告し，説明すべき義務を負うものと いうべきである。殊に，委任事務の内容が財産の管理にかかわるものである場合， その財産管理の状況を適宜に報告すべきことは委任事務の性質上当然と言えよう。 そして，債務整理は，財産管理に係る事務であるから，債務者から途中経過の報告 義務を全面的に免除する旨の明示の意思表示を受けている等の特別の事情のない限 り，受任者として受任事務の区切り毎に報告・説明すべき義務があるものというべ きである。 　殊に，過払金返還請求は，積極財産の処理である以上，かかる義務が存するのは 当然である（民法６４４条による直接の効果であり，同法６４５条の請求による報 告義務とは別の義務である。本件では原審までの審理過程において，委任者の自己 決定権との関係について双方が主張を闘わしているが，それとは直接関係しないも のというべきである。）。 　なお，上記の報告・説明義務の内容には，受任時以降の事案の進展状況に応じた その後の見通し，対応等に関する説明義務が当然に含まれるものというべきであ る。 　２ 受任事務の遂行にかかる善管注意義務について 　(1) 受任事務の遂行と裁量権の行使について 　一般に弁護士の受任する法律事務の遂行においては，弁護士業務の専門性との関 係上，委任契約に特段の定めがない限り受任者たる弁護士に一定の裁量権が認めら れていると解することができる。 　しかし，その裁量権の行使に当たっては，専門家としての善管注意義務を尽くし て行使すべきものであって，その行使の際に専門家として通常考慮すべき事項を考 慮せず，あるいはその行使の内容が，専門家たる弁護士が行うものとして社会的に 許容される範囲（それは，弁護士倫理上許容される範囲と必ずしも一致するもので はない。）を超え，その結果依頼者外の関係者の権利を侵害するに至る場合には， 善管注意義務違反が問われることとなる。 　(2) 受任事務の適宜遂行義務について 　受任者は，その受任事務を，その事務の性質上社会的に許容される期間内に適切 に処理すべき義務を受任者としての善管注意義務の内容として求められる。 　その履行が，その事務の性質上通常求められる期間を超えた場合には，債務不履 行責任を問われることとなり，また，弁護士倫理違反として懲戒処分の対象となり 得る。 　３ 本件における「時効待ち」手法の選択と善管注意義務について 　(1) 債務整理における「時効待ち」手法の選択の可否について 　ア 債務整理における債権者に対する誠実義務 　債務整理を受任した弁護士が，その対象となる債権者に受任通知及び債務整理に ついての協力依頼の旨を通知した場合には，債権者は，正当な理由のない限りこれ に誠実に対応し，合理的な期間は強制執行等の行動に出ることを自制すべき注意義 務を負担し，それに違反する場合には不法行為責任を負うものと解されている（東 京高裁平成９年６月１０日判決・高裁民事判例集５０巻２号２３１頁）こととの対 応上，かかる通知を発した弁護士は，その対象となる債権者に対して，誠実に且つ 衡平に対応すべき信義則上の義務を負うものというべきである。 　そして，受任弁護士の債権者に対する不誠実な対応の結果，債権者との関係が悪 化し通常の対応がなされていれば適宜の解決が図れたのにも拘ずその解決が遅れ， その結果，依頼者がその遅延に伴い過分な負担を負うこととなった場合には，当該 弁護士は依頼者に対して債務不履行責任を負うことがあり得るといえる。 　上記で述べたところからすれば，受任した弁護士が一部の債権者と示談を進め乍 ら，他の債権者との交渉をすることなく「時効待ち」を行ったり，債権者と誠実な 交渉を行うことなく一方的に示談条件を提示し，その条件以外では示談に応じるこ とを拒み，他の債権者とのみ交渉を行うようなことは許容されないと言わねばなら ない。 　イ 債務整理における「時効待ち」の手法と債務者の地位 　弁護士が債務整理につき受任する場合，債務者の経済的再生の環境を整えること がその最大の責務であり，専門家としてそれに最も適した債務整理の手法を選択し て，それを債務者に助言すべき義務を善管注意義務の内容として負っているものと いうべきである。 　債務者が経済的再生を図るには，債権者からの取立ての不安を払拭し，安心して 自らの再生への途を踏む態勢を整えることが肝要であり，債務整理に徒に時間を費 やすべきではない。 　かかる観点からすれば，債務整理の手段として「時効待ち」の手法を採ること は，対象債権者との関係では，時効期間満了迄債務者を不安定な状態に置くことと なり，その間に訴訟提起された場合には，多額の約定遅延損害金が生じ，又債権者 が既に債務名義を取得している場合には，給与債権やその他の財産に対する差押え を受ける可能性がある等，債務者の再生に支障を来しかねないのであって，原則と して適切な債務整理の手法とは言えない。かかる手法は，債権者と連絡がとれず交 渉が困難であったり，債権者が強硬で示談の成立が困難であり且つ当該債権者の債 権額や交渉対応からして訴の提起や差押え等債務者の再生の支障となり得る手段を 採ることが通常予測されない等，特段の事情があると認められる場合に限られるべ きである。 　そして，債権者が上場企業等一定の債権管理体制を備えている企業の場合には， 一般に，債権の時効管理は厳格に行われており，超小口債権で回収費用との関係か ら法的手続を断念することが予想されるような場合を除き，時効まで放置すること は通常あり得ないのであって，かかる債権者に対して「時効待ち」の手法を採るこ とは，弁護士としての善管注意義務違反に該るということができる。 　なお，債務整理に関する一部の文献に，債務整理の手法として「時効待ち」の手 法が紹介されていることをもって被上告人はその主張の根拠としているが，法的な 正当性を欠くそのような文献の存在をもって，安易に「時効待ち」の手法を採用す ることを合理化する理由とはならず，上記の善管注意義務を免除すべき理由とはな り得ないというべきである。 　また，一部の債権者と和解し，一部の債権者に対して「時効待ち」の対応をし， その後破産手続に移行した場合には，当該債権者との和解それ自体が否認の対象と なる可能性が生じるのであって，却って全体の解決を遅らせる危険も存する点につ いても配慮すべきである。 　ウ 本件における「時効待ち」の手法の選択の適否 　本件では，被上告人は，Ｄの残債権額について同社との間での確認作業を十分に 行わず，被上告人が算定した計算結果（記録によれば，過去の取引履歴からして， 取引が二口に岐れ，一口については過払金返還請求権が時効にかかっている可能性 があるのにそれを無視して一連計算した結果）に基づいて一方的に示談条件を提示 し，Ｄがそれに応じないからとの理由で「時効待ち」の方針を採用したことがうか がわれるが，かかる方針の採用自体，上述の受任弁護士としての債権者に対する誠 実義務に反するものであり，又，Ｄが上場企業であって，企業としてシステム的に 時効管理を行っていることが当然に予測される以上，「時効待ち」によってその債 権が時効消滅することは通常予測し得ないのであるから，「時効待ち」の方針を採 用すること自体，受任弁護士としての裁量権の逸脱が認められて然るべきである。 　(2) 「時効待ち」手法の選択と説明義務について 　本件において，被上告人が「時効待ち」の手法の選択をＡに薦めるに当っては， Ｄの債権額についてＤの主張する金額と被上告人が算定した金額との差異につい て，その理由を含めて詳細にＡに対して説明し，訴訟を提起される場合に負担する こととなる最大額，及び時効の成立まで相当期間掛りその間不安定な状態におかれ ることについて具体的に説明すべきであり，また，Ｄが上場企業であって，時効管 理について一定のシステムを構築していることが想定されるところから，「時効待 ち」が奏功しない可能性が高いことについても説明すべき義務が存したというべき である。 　ところが，被上告人は，法廷意見に指摘するとおり，裁判所やＤから連絡があっ た場合には，被上告人に伝えてくれれば対処すること，Ｄとの交渉に際して必要に なるかもしれないので返還する預り金は保管しておいた方がよいことなどの説明は したものの，記録によれば「時効待ち」方針を採る場合の不利益やリスクについて 具体的に説明していないばかりか，仮に裁判所やＤから通知があった場合に，被上 告人が具体的にどのように対処するのか，その際に被上告人に対して新たな弁護士 報酬が発生するのか否か，被上告人が対処することによってＡは最大幾何程の経済 的負担を負うことになるのか，またそれにどの程度の期間を要するのか等につい て，説明をしていないのであって，被上告人の説明義務違反は明らかである。 裁判官大橋正春の補足意見 　事案に鑑み，法律事務を受任した弁護士の依頼者に対する説明義務に関し，以下 のとおり補足意見を述べる。 　法律事務を受任した弁護士には，法律の専門家として当該事務の処理について一 定の裁量が認められ，その範囲は委任契約によって定まるものであるが，特段の事 情がない限り，依頼者の権利義務に重大な影響を及ぼす方針を決定し実行するに際 しては，あらかじめ依頼者の承諾を得ることが必要であり，その前提として，当該 方針の内容，当該方針が具体的な不利益やリスクを伴うものである場合にはそのリ スク等の内容，また，他に考えられる現実的な選択肢がある場合にはその選択肢に ついて，依頼者に説明すべき義務を負うと解される。さらに，受任した法律事務の 進行状況についての報告が求められる場合もあるというべきであり，例えば，訴訟 を提起して過払金を回収したような場合には，特段の事情がない限り，速やかにそ の内容及び結果を依頼者に報告すべき義務を負うものと解される。こうした弁護士 の依頼者に対する説明義務が委任契約に基づく善管注意義務の一環として認められ るものであることは，法廷意見の述べるとおりであり，上記の報告義務についても 同様に解すべきであろう。 　本件において被上告人が採用した時効待ち方針には，法廷意見が指摘する不利益 やリスクがあり，また，他に考えられる現実的な選択肢があったのであるから，こ れらを説明しなかった被上告人は説明義務違反を免れないものである。更に，弁護 士からの受任通知及び協力依頼に対しては，正当な理由のない限り，これに誠実に 対応し，合理的な期間は強制執行等の行動に出ることを自制している貸金業者との 関係においても，時効待ち方針は，債務整理を受任した弁護士が積極的に採用する ものとしてはその適切性に疑問があり，こうした方針を採用する場合は弁護士には 依頼者に対しその内容等を説明することがより強く要求される。 　弁護士職務基本規程（平成１６年日本弁護士連合会会規第７０号。以下「基本規 程」という。）３６条は，「弁護士は，必要に応じ，依頼者に対して，事件の経過 及び事件の帰趨に影響を及ぼす事項を報告し，依頼者と協議しながら事件の処理を 進めなければならない。」と弁護士の依頼者に対する報告及び説明義務を定めてい るが，同条はその違反が懲戒の対象となり得る行為規範・義務規定として定められ たものであり（基本規程８２条２項参照），弁護士と依頼者との間の委任契約の解 釈適用に当たって当然に参照されるべきものである。弁護士の依頼者に対する報告 及び説明義務については，自治団体である弁護士会が基本規程３６条の解釈適用を 通じてその内容を明確にしていくことが期待される。」

2013.2-

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