実友・判例集

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　最二小判平成１６．２．２０民集第58巻2号475頁（裁判所判例検索システム）

（判決要旨）
１　貸金業者との間の金銭消費貸借上の約定に基づき利息の天引きがされた場合における天引利息については，貸金業の規制等に関する法律43条1項の適用はない。

２　貸金業の規制等に関する法律17条1項に規定する書面に該当するためには，当該書面に同項所定の事項のすべてが記載されていなければならない。

３　貸金業者が貸金の弁済を受けた日から20日余り経過した後に債務者に当該弁済についての書面を送付したとしても，貸金業の規制等に関する法律43条1項の適用要件である同法18条1項所定の事項を記載した書面の弁済直後における交付がされたものとみることはできない。(1～3につき補足意見がある。)

（参照法条）　貸金業の規制等に関する法律17条1項，貸金業の規制等に関する法律18条1項，貸金業の規制等に関する法律43条1項，利息制限法1条1項，利息制限法2条

（判決理由抜粋）
　３　原審は，次のとおり判断し，本件各弁済による被上告人の不当利得返還債務は存在しないとして，上告人の請求を棄却すべきものとした。

　(1)　利息制限法２条は，利息の天引きがされた場合の同法１条１項の規定の適用の仕方，すなわち，受領額を元本として計算した場合の約定利率が同項の制限に服することを定めているのであるから，法４３条１項が一定の要件の下に利息制限法１条１項の規定の適用を排除しているのは，同法２条の規定の適用をも排除する趣旨と解するのが相当である。したがって，利息の天引きについても，債務者が利息の契約に基づく利息の支払に充当されることを認識した上でこれを支払えば，法４３条１項の規定の適用対象となる任意の弁済に当たる。

　(2)　被上告人は，上告人に対し，本件各承諾書写しを交付しているほか，取引１から３０までの各貸付けに係る金銭消費貸借契約締結の際には，本件各借用証書控え，本件各債務弁済契約証書写し又は本件金銭消費貸借契約証書写しを交付している。本件各借用証書控えには，契約日，貸付金額，弁済期，返済方法，利率（日歩及び実質年率）及び損害金の約定のほか，契約番号，貸付金利息及び諸費用の額，受領金額等が記載されており，また，本件各債務弁済契約証書写し及び本件金銭消費貸借契約証書写しには，契約日，貸付金額，弁済期，返済方法，利息の約定（先払の旨と日歩，実質年率），損害金の約定のほか，事務手数料の額等が記載されており，これらの書面の交付により，本件各貸付けについては法１７条１項の要件を具備した書面の交付がされたものといえる。

　(3)　上告人による本件各弁済の日から２０日余り経過した後に，被上告人から上告人に送付された本件各取引明細書には，前回の支払についての充当関係が記載されているものがある。被上告人がその支払を確認するためにはある程度の時間を要すると考えられるほか，予定されている次回の支払期限の前には別途，本件各取引明細書が送付されており，債務者である上告人が次回の支払をするに当たって，具体的に既払金の充当関係やこの支払後の残元本の額等を知ることができたものと認められるから，上記のように支払から２０日余り経過した後にその支払についての充当関係が記載された本件各取引明細書が送付された各支払については，法１８条１項所定の要件を具備した書面の交付がされたものといえる。

　４　しかしながら，原審の上記判断は，いずれも是認することができない。その理由は，次のとおりである。

　(1)　利息制限法２条は，貸主が利息を天引きした場合には，その利息が制限利率以下の利率によるものであっても，現実の受領額を元本として同法１条１項所定の利率で計算した金額を超える場合には，その超過部分を元本の支払に充てたものとみなす旨を定めている。そして，法４３条１項の規定が利息制限法１条１項についての特則規定であることは，その文言上から明らかであるけれども，上記の同法２条の規定の趣旨からみて，法４３条１項の規定は利息制限法２条の特則規定ではないと解するのが相当である。

　したがって，貸金業者との間の金銭消費貸借上の約定に基づき利息の天引きがされた場合における天引利息については，法４３条１項の規定の適用はないと解すべきである。これと異なる原審の前記３(1)の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。

　(2)　法４３条１項は，貸金業者が業として行う金銭消費貸借上の利息の契約に基づき，債務者が利息として任意に支払った金銭の額が利息の制限額を超え，利息制限法上，その超過部分につき，その契約が無効とされる場合において，貸金業者が，貸金業に係る業務規制として定められた法１７条１項及び１８条１項所定の各要件を具備した各書面を交付する義務を遵守したときには，利息制限法１条１項の規定にかかわらず，その支払を有効な利息の債務の弁済とみなす旨を定めている。貸金業者の業務の適正な運営を確保し，資金需要者等の利益の保護を図ること等を目的として，貸金業に対する必要な規制等を定める法の趣旨，目的（法１条）と，上記業務規制に違反した場合の罰則（平成１５年法律第１３６号による改正前の法４９条３号）が設けられていること等にかんがみると，法４３条１項の規定の適用要件については，これを厳格に解釈すべきものである。

　法４３条１項の規定の適用要件として，法１７条１項所定の事項を記載した書面（以下「１７条書面」という。）をその相手方に交付しなければならないものとされているが，１７条書面には，法１７条１項所定の事項のすべてが記載されていることを要するものであり，その一部が記載されていないときは，法４３条１項適用の要件を欠くというべきであって，有効な利息の債務の弁済とみなすことはできない。

　上告人は，原審において，平成７年５月１９日に被上告人との間で本件基本契約を締結した際に，被上告人に対し，根抵当権設定に必要な書類を提出した旨の主張をしており，仮に，この主張事実が認められる場合には，その担保の内容及び提出を受けた書面の内容を１７条書面に記載しなければならず（平成１２年法律第１１２号による改正前の法１７条１項８号，平成１２年総理府令・大蔵省令第２５号による改正前の貸金業の規制等に関する法律施行規則１３条１項１号ハ，ヌ），これが記載されていないときには，法１７条１項所定の事項の一部についての記載がされていないこととなる。ところが，原審は，上記主張事実についての認定判断をしないで，本件各承諾書写し，本件各借用証書控え，本件各債務弁済契約証書写し及び本件金銭消費貸借契約証書写しの交付により，本件各貸付けにつき法１７条１項所定の要件を具備した書面の交付があったと判断したものであって，原審の前記３(2)の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。

　(3)　法１８条１項は，貸金業者が，貸付けの契約に基づく債権の全部又は一部について弁済を受けたときは，その都度，直ちに，同項所定の事項を記載した書面（以下「１８条書面」という。）をその弁済をした者に交付しなければならない旨を定めている。

　本件各弁済は銀行振込みの方法によってされているが，利息の制限額を超える金銭の支払が貸金業者の預金口座に対する払込みによってされたときであっても，特段の事情のない限り，法１８条１項の規定に従い，貸金業者は，この払込みを受けたことを確認した都度，直ちに，１８条書面を債務者に交付しなければならないと解すべきである（最高裁平成８年（オ）第２５０号同１１年１月２１日第一小法廷判決・民集５３巻１号９８頁参照）。

　そして，１７条書面の交付の場合とは異なり，１８条書面は弁済の都度，直ちに交付することを義務付けられているのであるから，１８条書面の交付は弁済の直後にしなければならないものと解すべきである。

　前記のとおり，上告人による本件各弁済の日から２０日余り経過した後に，被上告人から上告人に送付された本件各取引明細書には，前回の支払についての充当関係が記載されているものがあるが，このような，支払がされてから２０日余り経過した後にされた本件各取引明細書の交付をもって，弁済の直後に１８条書面の交付がされたものとみることはできない（なお，前記事実関係によれば，本件において，その支払について法４３条１項の規定の適用を肯定するに足りる特段の事情が存するということはできない。）。
これと異なる原審の前記３(3)の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。

　５　以上によれば，上記の諸点についての論旨はいずれも理由があり，その余の論旨及び上告理由について判断するまでもなく，原判決は破棄を免れない。そこで，更に審理を尽くさせるため，本件を原審に差し戻すこととする。
　よって，裁判官滝井繁男の補足意見があるほか，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。

　裁判官滝井繁男の補足意見は，次のとおりである。
　私は，法廷意見に賛成するものであるが，利息制限法と法４３条１項との関係についての論旨にかんがみ，この点についての私の意見を補足して述べておきたい。
　法４３条１項は，債務者が利息制限法を超える利息を支払った場合であっても，その支払が任意に行われ，かつ，貸金業者が法所定の業務規制に従って法１７条及び１８条各所定の要件を具備した書面を債務者に交付しているときは，その支払を例外的に有効な利息の債務の弁済とみなしている。
　ここで任意の弁済とは，債務者が自己の自由な意思に基づいて支払ったことをいうべきところ，本件のような天引きが行われたときは，債務者が天引き分を自己の自由な意思に基づいて利息として支払ったものということはできないから，この点からも，天引きされた部分に関する限り法４３条１項の適用を受けることはできないものといわなければならない。
　また，本件各貸付けの中には，取引２１，２３，２７，３０の各貸付けのように，元本の弁済期を契約日の約５年後とした上で，その間，利息の制限額を超える部分を含む利息等を１か月ごとに前払することとし，その支払を怠れば，期限の利益を失い，債務全額を即時弁済することを求められるとともに，年４０．００４％の割合による損害金を支払わなければならないとの内容の条項を含んだ取引約定書を用いているものがある。
　このような条項を含む取引においては，約定に従って利息の支払がされた場合であっても，その支払は，その支払がなければ当初の契約において定められた期限の利益を失い，遅延損害金を支払わなければならないという不利益を避けるためにされたものであって，債務者が自己の自由な意思に従ってしたものということはできない。
　このような期限の利益喪失条項は，当事者間の合意に基づくものではあるが，そのような条項に服さなければ借り入れることができない以上，利息制限法の趣旨に照らして，この約定に基づく支払を任意の支払ということはできないものというべきである。
　また，法４３条１項の規定が，利息制限法上無効となる約定に従ってされた利息の支払であっても，金融業者が厳格な遵守を求められている前記業務規制に従って法１７条及び１８条各所定の要件を具備した書面を債務者に交付している場合に限ってその任意の支払を有効な利息の債務の弁済とみなす旨を定めていることなどから，その適用要件の解釈を厳格にすべきことは法廷意見の指摘するとおりである。このような，法４３条１項の規定の趣旨からすると，１７条書面及び１８条書面には，単に所定の事項がすべて記載されていなければならないというにとどまらず，所定の事項が正確かつ容易に債務者に理解できるように記載されていることが求められているものといわなければならない。
　以上によれば，１７条書面は，本来，一通の書面によるべきものである。そして，法１７条１項が債務者に同項所定の事項についての正確な認識を得させることを目的とするものであることを考慮すると，例外的に複数の書面によらざるを得ない場合であっても，各文書に所定の事項がすべて記載されていることはもとより，各文書間の相互の関連が明らかになっていて，その記載内容が債務者に正確かつ容易に理解し得るようになっていなければならないというべきである。
　これを本件についてみると，本件各貸付けの中には，契約時に上告人に交付された本件各借用証書控えには，約１か月後に元本を一括弁済するとの定めがあるものの，別に交付された本件各承諾書写しには，被上告人が認めた場合には，別途送付される取引明細書記載の利息を支払うことを条件に，所定の期間継続取引ができるとの約定をした上で，この約定によって１か月ごとの取引の延長を繰り返しているものが少なくない。
　上記の約定に基づいて弁済期が延長された場合は，契約内容に変更があったものとみるべきであって，その変更内容を記載した１７条書面の交付が必要であると解されるところ，本件においては，被上告人は，１７条書面として，これを記載した書面を上告人に交付していない。もっとも，本件では弁済期の１０日前ころに，被上告人から上告人に当該借入金に係る１か月分の前払利息等の銀行振込みを求める本件各取引明細書が送付されていることから，上告人は，それによって所定の日までに所定の利息等を振り込めば弁済期が延長されることを理解し得るものの，振込みが所定の期日に遅れた場合又は所定の金額に足りない振込みが行われた場合には，上告人は，その次の前払利息を催告する際に送付される本件各取引明細書に前回の支払の充当関係が記載されているのを見るまでは，弁済期が延長されたかどうかを知ることはできないのである。このような点を考慮すると，上記の本件各借用証書控え，本件各承諾書写し，本件各取引明細書は，その相互の関連が必ずしも明らかではなく，これらの書面によって，上告人が法１７条１項所定の事項を正確かつ容易に理解し得るかは疑問であり，また，１７条書面が遅滞なく交付されたとみることもできない。　したがって，上記各書面の交付によっては，法１７条１項所定の要件を具備した書面の交付があるとはいえないから，法４３条１項所定の要件を備えているものとはいえないものというべきである。

2013.2-

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